浅析共同犯罪与身份
毛奶全
前言
共同犯罪是一种复杂的社会现象，与单独的个人犯罪相比具有更大的社会危害性，因此成为各国刑法严厉打击的重点。共同犯罪被学者称之为刑法理论的“绝望之章”，正是由于共同犯罪的广度和深度，刑法学界对此也颇为关注。刑法学中身份的问题，也是很有争议的问题。共同犯罪与身份问题的结合在一起，更产生了新的难题。刑法学界对此也是众说风云，数百年来没有定论。各国的立法对此规定也不相同。关于共同犯罪与身份的理论问题，主要有：第一，共同犯罪与身份的定罪关系。其中包括无身份者与有身份者实施纯正身份犯的认定；不同身份者共同实施纯正身份犯的定性问题；有身份者，教唆、帮助无身份者实施纯正身份犯的定性问题。第二，共同犯罪与量刑关系的相关问题。我国刑法对之没有系统的规定，学界对此问题探讨不够深入和具体，争议很大。因而直接影响到我国的刑事立法和司法实践。
加强对于共同犯罪与身份相关问题的研究，对于完善我国刑事立法及司法实践有重大意义。
第一，此研究有助于完善我国刑事立法。对于无身份者与有身份者共同实施纯正身份犯的问题，我国的刑法总论没有规定，而只是在相关的司法解释中规定，又如共同犯罪与身份的量刑关系的相关问题，我国刑法总论也没有明确规定，给司法实践带来很大的问题。因此，加强共同犯罪与身份相关问题的研究，对于完善我国的刑事立法具有积极的意义。
第二，此研究有助于定罪量刑及更好的指导司法实践。共同犯罪与身份定罪关系，量刑关系的多样化，司法实践的复杂化。加强共同犯罪与身份相关问题的研究，对于司法实践定罪、量刑具有积极意义。
因此本文拟对以上关于共同犯罪与身份的相关问题，阐述自己粗浅的看法。
一、共同犯罪与身份概述
（一）共同犯罪概述
根据我国刑法第25条的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。这是我国刑法对社会上存在形形色色的共同犯罪概念的科学总结。按照我国刑法的规定，共同犯罪的条件，必须有二人以上，必须有共同故意，必须有共同犯罪行为。
第一，犯罪主体方面，行为人必须是二人以上。即共同犯罪必须是两人以上，一个人不成立共同犯罪。共同犯罪者必须具有刑事责任年龄和刑事责任能力。共同犯罪中，共同犯罪者，没有达到刑事责任年龄，没有刑事责任能力的则不是共犯。如果有责任能力者利用幼年人或利用精神病人实施犯罪行为，被利用者不构成犯罪，利用者则按实行犯处理。日本刑法学者称为间接正犯。
第二，犯罪的客观方面，共同的犯罪行为。所谓共同的犯罪行为，是指共同犯罪人的行为都指向同一犯罪事实，即实施了同一犯罪构成的行为。且各个行为人之间互相联系，互相结合，成为一个统一的犯罪活动整体。有犯罪结果发生时，犯罪行为与犯罪结果之间存在因果关系。其特点如下：①各共同犯罪人所实施的行为必须是犯罪行为，如果不是犯罪行为则不能形成共同犯罪。②共同犯罪行为的形式，不限于共同的作为，包括共同的不作为，还包括作为和不作为的结合。③各个犯罪人之间形成一个联系的统一整体。④共同犯罪人实施犯罪导致某种结果发生时，必须是共同犯罪人的行为与结果之间存在着因果关系。⑤共同犯罪行为的方式有共同犯罪的实行行为，还包括组织行为、教唆行为、和帮助行为。
第三，从犯罪的主观方面看，必须有共同的犯罪故意。所谓共同的犯罪故意是指各共同犯罪人通过意思联络，都认识到他们的共同犯罪行为会发生什么样的危害社会的结果，并参与这种犯罪活动，希望或放任这种结果发生的心理态度。共同的犯罪故意包括以下内容：“①共同犯罪人认识到不是自己一个人单独实施犯罪，而是两个人以上共同实施犯罪。②共同犯罪人预见到共同犯罪行为的性质以及共同犯罪行为所引起的社会危害结果。③共同犯罪人一般是希望共同犯罪行为所引起的社会危害结果，在个别情况下，也可能其中有人是放任社会危害结果发生。”
（二）身份概述
1、身份概念
关于身份，我国刑法尚无明确规定，对于身份概念的解释也莫衷一是。根据《现代汉语大词典》，身份是指人在社会上或法律上地位资格。《新华词典》对身份的解释，也是指人在社会上或法律上地位资格。刑法理论上，对身份的概念有不同的界定，各国刑法对身份的用语也不一样。意大利刑法称人身条件，个人身份或犯罪人与被害人之间的关系。德国刑法则称特定之个人身份关系或情况。阿根廷刑法称个人联系等。我国刑法学者对于身份概念一般从广义和狭义两个方面来界定身份的概念。广义的身份包括行为人所具有的特定资格，还包括特定的目的、动机等主观要件。而狭义的身份只指行为人所具有的资格。目前我国刑法通说对于身份的概念做广义的解释。
综合上述观点结合笔者对于身份概念的理解，笔者以为，对于身份概念的界定应当符合以下几个特点。第一，客观性。首先，刑法中的身份应该是具有一般意义上所具有的含义，即是人的一种出生地位或资格。其次，刑法中的身份应当具有客观性。刑法中的身份是一种能通过人的感觉感知的人身方面客观存在的资格、关系、状态等标识性因素。如国籍、性别、国家工作人员身份等。而目的、动机能力等主观上的因素，尽管也依附于人身而存在，却不能被视为刑法中的身份。否则会引起刑法中身份概念的泛化和模糊，使刑法对身份的界定失去其应有的意义。第二，法定性。刑法中的身份应该由刑法明文规定。刑法中影响犯罪定罪与量刑的身份，应该由刑法明文规定，即犯罪行为所具有的特定资格和其他特定关系等因素皆由刑法规定。身份影响定罪，指影响某种犯罪的构成，如贪污罪的主体是国家工作人员，不具有国家工作人员的身份就不能成立贪污罪。又如司法工作人员的身份是刑讯逼供罪和暴力取证罪在犯罪主体方面的必备条件，不具有司法工作人员的身份，犯罪就不能成立。身份影响量刑，是指对行为人处罚时影响量刑的轻重及是否适用免除刑罚。例如，我国刑法规定教唆未满18周岁的人犯罪从重处罚，又聋又哑的人或盲人犯罪可以从轻、减轻或免除处罚。第三，有效性。这也就意味着，刑法中的身份必须是对定罪量刑具有影响的客观人身方面的因素。有些身份如农民工人也是客观存在的，但对刑法定罪量刑没有影响，因此不能称之为刑法中的身份。
2、身份分类
刑法中的身份是一个外延十分广泛的概念，根据不同的标准可以得出不同的分类结论。根据形成的依据不同，分为自然身份和法律身份，积极身份和消极身份，纯正身份与不纯正身份。以上各种分类方法，都有一定的科学性和合理性。但笔者以为，从定罪量刑的角度出发，可以将身份分为定罪身份和量刑身份两种。这种身份分类，对于目前我国解决共同犯罪与身份的相关问题，具有十分重要的意义。
(1）定罪身份
定罪身份又称为构成要件的身份，即这种身份是构成犯罪的要件。如果不具备这种身份，犯罪就不能成立。例如我国刑法237条第3款规定的猥亵儿童罪，该罪犯罪所侵犯的对象只能是儿童，否则不构成犯罪。又如，我国刑法第389条第1款规定，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的为行贿罪。据此我们可以得知，如果行为人行贿的对象不具有国家工作人员的身份，则不构成行贿罪。
（2）量刑身份
量刑身份又称为加减身份，即具有一定身份的人构成某罪时，由于身份的存在，法律规定予以从重处罚或从轻、减轻或免除处罚。如我国《刑法》第19条规定，又聋又哑的人或盲人犯罪可以从轻、减轻或免除处罚。这里的又聋又哑的人和盲人就是量刑身份。
3、身份的作用
刑法中身份的作用，指刑法中设立的各种身份对整个国家、社会以及具体案件的定罪量刑所产生的影响和效果。刑法中身份具有规制、保障和评价等作用，这些作用主要是指刑法身份的整体社会作用。笔者主要从刑法的身份对具体案件的定罪量刑方面来阐述其作用。
（1）定罪作用
定罪是指司法机关通过法定程序认定，被告人所为的行为是否符合刑法所规定的犯罪构成的活动。 刑法中身份的定罪作用是对行为人即身份人实施这一行为性质的一种否定评价。刑法规定要求某些具体犯罪的行为人必须具备某种特定的身份，如果行为人不具备这种特定的身份则不够成此罪。刑法身份的定罪作用集中体现为身份是划分罪与非罪，此罪与彼罪的作用。
（2）量刑作用
陕西省城市房屋拆迁补偿管理条例
陕西省人大常委会
陕西省城市房屋拆迁补偿管理条例
陕西省人民代表大会常务委员会公告
〔第十号〕
《陕西省城市房屋拆迁补偿管理条例》已由陕西省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议于2003年9月28日通过，现予公布，自2003年12月1日起施行。
陕西省人民代表大会常务委员会
2003年9月28日
第一条 为了加强城市房屋拆迁管理，维护拆迁当事人的合法权益，保障建设项目顺利进行，根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》以及有关法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 在本省城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，并需要对被拆迁人补偿安置的，适用本条例。
第三条 省人民政府建设行政主管部门对全省城市房屋拆迁实施监督管理。
市、县人民政府房屋拆迁管理部门对本行政区域内城市房屋拆迁实施监督管理。
第四条 市、县人民政府应当组织房屋拆迁、建设、规划、计划、国土资源等行政管理部门，按照城市总体规划，根据当地社会经济发展水平、城市建设需要和房地产市场发展状况等因素，制定城市房屋拆迁的中长期计划和年度计划。
市、县人民政府制定拆迁中长期计划、年度计划应当充分听取公众意见。
市、县人民政府应当将拆迁中长期计划、年度计划向本级人民代表大会常务委员会报告，并向上一级人民政府备案。
第五条 实施城市房屋拆迁应当取得房屋拆迁许可证。房屋拆迁许可证的申领、审查、颁发和拆迁公告的发布，依照国务院《城市房屋拆迁管理条例》的规定执行。
第六条 申请领取房屋拆迁许可证的，应当向房屋所在地的市、县人民政府房屋拆迁管理部门提交下列资料：
（一）建设项目批准文件；
（二）建设用地规划许可证；
（三）国有土地使用权批准文件；
（四）拆迁计划和拆迁方案；
（五）办理存款业务的金融机构出具的拆迁补偿安置资金证明。
第七条 申领城市房屋拆迁许可证时，提交的拆迁计划应当包括拆迁范围、拆迁方式、拆迁时限、房屋拆除施工单位、建设工程项目开工、竣工时间等内容；拆迁方案应当包括被拆迁房屋状况、各种补偿和补助费用概算、产权调换房屋安置标准和地点、临时过渡方式及其具体措施、拟对拆迁范围内依法应当予以保护的历史文化街区、建筑物、构筑物和绿地、树木等采取的保护措施等内容。
第八条 申领城市房屋拆迁许可证的单位应当在金融机构设立专用账户，足额存入拆迁补偿安置资金。拆迁补偿安置资金金额不得少于被拆迁房屋总建筑面积乘以上年度同类地段、同类性质房屋的房地产市场均价。
房屋拆迁管理部门在发放城市房屋拆迁许可证之前，应当与申领城市房屋拆迁许可证的单位、开设拆迁补偿安置资金专用账户的金融机构签订拆迁补偿安置资金使用监督协议，未经房屋拆迁管理部门同意，金融机构不得拨付拆迁补偿安置资金。
第九条 各级人民政府投资进行城市基础设施建设、旧区改造，需要拆迁城市房屋的，应当由依法确定的项目法人进行房屋拆迁。
第十条 拆迁人自行拆迁房屋的，其工作人员必须经过业务培训。接受拆迁委托的单位应当持有省建设行政主管部门核发的相应等级的房屋拆迁资质证书。
第十一条 拆迁人必须依照本条例规定，对被拆迁人给予合理补偿、安置，被拆迁人、房屋承租人必须在搬迁期限内完成搬迁。
第十二条 拆迁补偿应当遵循公平、合理的原则。被拆迁房屋的补偿金额按照房地产市场评估价格确定。
拆除违法建筑和超过批准使用期限的临时建筑，不予补偿。拆除未超过批准使用期限的临时建筑，给予适当补偿；批准建设时另有规定的，从其规定。
第十三条 拆迁补偿的方式可以实行货币补偿，也可以实行房屋产权调换，除国务院《城市房屋拆迁管理条例》另有规定外，由被拆迁人自主选择补偿方式，拆迁人应当按照被拆迁人选择的方式进行补偿。
第十四条 拆迁人与被拆迁人应当在拆迁公告规定的时限内协商订立拆迁补偿安置协议。
实行货币补偿的，拆迁补偿安置协议包括被拆迁房屋的基本情况、补偿金额、搬迁补助费金额、家用设施拆装费、付款方式和付款期限、搬迁期限、违约责任、解决争议的方式和拆迁当事人约定的其他事项等内容。
实行产权调换的，拆迁补偿安置协议包括被拆迁房屋的基本情况，调换房屋的地点、面积、层次、平面使用功能和设施设备，被拆迁房屋及调换房屋的市场价格、差价金额和结算方式、过渡方式和过渡期限，家用设施拆装费、搬迁补助费和临时安置补助费金额，违约责任，解决争议的方式，拆迁当事人约定的其他事项等内容。
产权调换房屋为期房的，多层建筑过渡期限最长不超过十八个月，高层建筑过渡期限最长不超过二十四个月。
拆迁补偿安置协议的示范文本由省建设行政主管部门制定。
第十五条 拆迁人与被拆迁人不能协商订立拆迁补偿安置协议的，由拆迁人与被拆迁人协商委托一家房地产估价机构，或者由拆迁人提出两家以上房地产估价机构，由被拆迁人从中选定一家房地产估价机构，对被拆迁房屋的房地产市场价格进行评估。拆迁人与被拆迁人根据评估结果订立拆迁补偿安置协议。
拆迁当事人对评估结果有异议不能订立拆迁补偿安置协议的，可以向市、县房屋拆迁管理部门申请裁决；市、县房屋拆迁管理部门是被拆迁人的，向市、县人民政府申请裁决。裁决应当自收到申请之日起三十日内作出。
设区市房屋拆迁管理部门组织设立房屋拆迁评估专家委员会。市、县人民政府或者市、县房屋拆迁管理部门，依据房屋拆迁评估专家委员会对被拆迁房屋评估结果的鉴定意见进行裁决。
拆迁当事人对裁决不服的，可以自裁决书送达之日起三个月内向人民法院起诉。拆迁人依法已对被拆迁人给予货币补偿或者提供拆迁安置用房、周转用房的，诉讼期间不停止拆迁的执行。
第十六条 被拆迁人或者房屋承租人在裁决规定的搬迁期限内无正当理由拒不搬迁的，由房屋所在地市、县人民政府责成房屋拆迁管理、规划、公安等部门强制拆迁，或者由房屋拆迁管理部门依法申请人民法院强制拆迁。
实施强制拆迁前，应当就被拆迁房屋的有关事项，依法办理证据保全。
实施强制拆迁应当事先对被拆迁人进行督促教育，听取被拆迁人的陈述与申辩，严格依法进行，文明执法。
第十七条 房屋价格评估应当由具有相应资质等级的房地产估价机构承担。与拆迁人、被拆迁人、房屋拆迁管理部门存在利害关系的房地产估价机构不得承担对相关拆迁房屋进行评估的业务。
省建设行政主管部门应当定期公布本省的房地产估价机构名单。
第十八条 房地产估价机构对被拆迁房屋的房地产市场价格进行评估，应当遵循客观、公平、公正原则。
房地产估价机构对被拆迁房屋的房地产市场价格进行评估，应当以货币补偿基准价格为依据，结合被拆迁房屋的区位、用途、建筑面积、建筑结构，房屋的朝向、层次、成新、装修等因素综合评估确定。
房地产估价机构应当将评估依据、评估因素、评估价格等情况告知拆迁当事人，回答拆迁当事人的质疑。房地产估价机构违规评估的，其出具的评估结果无效。
房地产评估规则由省建设行政主管部门制定。
第十九条 被拆迁房屋货币补偿基准价格，由市、县房屋拆迁管理部门会同价格、国土资源、规划等部门按照当地当年同类地段、同类用途新建房屋的房地产市场交易价格确定，报本级人民政府批准后公布。
制定货币补偿基准价格应当举行听证。
货币补偿基准价格每半年公布一次，分别在六月十日、十二月十日之前予以公布。
第二十条 在核发拆迁许可证时，持有当月城市低保领取证的被拆迁人，其家庭人均住宅面积低于该城市人均住宅面积的，拆迁人提供的产权调换房屋应当达到该城市人均住房面积，其产权调换差价结算办法由市、县人民政府规定。
第二十一条 被拆迁人依法享有土地使用权的院落，其未计入货币补偿基准价格给予补偿的，拆迁人应当按照市、县人民政府规定的标准对被拆迁人给予补偿。
第二十二条 拆迁住宅用房，拆迁人应当支付被拆迁人或者房屋承租人搬迁补助费。搬迁补助费每户不低于五百元；产权调换为期房的，搬迁补助费每户不低于一千元。
第二十三条 拆迁住宅用房以期房调换的，在过渡期限内被拆迁人或者房屋承租人自行安排住处的，拆迁人应当支付临时安置补助费。
临时安置补助费按照被拆迁住宅面积和当地住宅租赁平均价格确定。
在过渡期限内，被拆迁人或者房屋承租人使用拆迁人提供的周转房的，拆迁人不支付临时安置补助费。
第二十四条 拆迁非住宅房屋，被拆迁人选择产权调换的，拆迁人应当支付被拆迁人或者房屋承租人搬迁补助费和因拆迁造成停产、停业的直接经济损失补偿费。搬迁补助费和直接经济损失补偿费不得低于市、县人民政府规定的标准。
第二十五条 被拆迁房屋的用途以房屋所有权证登记的用途为准。房屋所有权证未载明用途的，由房屋所有人提出申请，房屋产权登记部门依照规划、国土资源部门的合法有效文件认定。
2001年11月1日以前改变房屋用途连续使用至拆迁公告发布之日，未办理房屋用途变更登记的，根据房屋所有权人的申请，由产权登记部门对改变后的用途予以认定；其中改为经营用房的，应当持有合法有效的营业执照、交税凭证。
改变房屋用途，应当依法交纳房产税的，房屋所有人应当在变更登记时依法补交房产税。
第二十六条 因拆迁人的责任延长过渡期限的，对自行安排住处的被拆迁人或者房屋承租人，应当自逾期之月起按不低于原标准的二倍支付临时安置补助费；逾期超过六个月的，从第七个月起，每月按不低于原标准的三倍支付临时安置补助费。对周转房的使用人，应当自逾期之月起付给临时安置补助费。
第二十七条 城市房屋拆迁需要拆除、迁移城市公共设施和各种管线的，由所有人在规定的拆迁期限内自行迁移，拆除、迁移费用由拆迁人给予补偿。
第二十八条 拆迁人不得采取断水、断电、断气以及封堵道路等手段，影响被拆迁人、房屋承租人的正常生产生活，迫使被拆迁人、房屋承租人与其订立拆迁补偿安置协议。
拆迁人违反上款规定的，由房屋拆迁管理部门责令改正，给予警告，可并处三千元以上三万元以下的罚款。
第二十九条 拆迁人不得强行拆除被拆迁人房屋。拆迁人强行拆除被拆迁人房屋的，由房屋拆迁管理部门责令改正，给予警告，并处一万元以上十万元以下罚款；违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》规定的，由公安机关依法处罚；构成犯罪的，由司法机关追究刑事责任；给被拆迁人造成损失的，依法给予赔偿。
第三十条 房地产估价机构违规评估出具虚假评估报告的，由县级以上房产行政主管部门给予警告，可并处一万元以上三万元以下的罚款；情节严重的，由发证机关并处吊销房地产评估资格，对于相关房地产估价人员按照有关规定予以处罚。
第三十一条 依照本条例规定作出三万元以上罚款、吊销房地产评估资格处罚决定前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。
当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。逾期不申请复议也不起诉又不履行行政处罚决定的，由作出处罚决定的行政机关申请人民法院强制执行。
第三十二条 县级以上人民政府及其房屋拆迁管理部门在城市房屋拆迁工作中应当依法履行行政作为义务而不作为，或者对城市房屋拆迁方面的投诉不及时依法处理的，由上级行政机关或者监察机关责令改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
第三十三 条本条例自2003年12月1日起施行。
