杭州市企业工资集体协商试行办法
浙江省杭州市人民政府
杭州市企业工资集体协商试行办法
杭州市人民政府令
第223号
《杭州市企业工资集体协商试行办法》已经2005年9月12日市人民政府第83次常务会议审议通过，现予公布，自2005年11月1日起施行。
市 长
二00五年九月二十日
杭州市企业工资集体协商试行办法
第一章 总 则
第一条 为规范工资集体协商行为，保护职工和企业的合法权益，维护劳动关系的和谐和稳定，促进经济社会发展，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国工会法》、《浙江省集体合同条例》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内的企业开展工资集体协商，签订工资集体协议（以下简称工资协议），适用本办法。
第三条 本办法所称工资集体协商，是指职工方代表和企业方代表依法就企业内部工资分配制度、工资分配形式、工资收入水平、工资支付办法等事项进行平等协商，在协商一致的基础上签订工资协议的行为。
本办法所称工资协议，是指职工方代表和企业方代表专门就工资事项签订的专项集体合同。工资协议的期限为1至3年。已签订集体合同的企业，工资协议作为集体合同的附件，并与集体合同具有同等效力。
第四条 规模较小、行业相同或者相近、生产经营特点相同或者相似的企业，职工方可以通过基层工会联合会或者行业工会，与区域、行业的企业代表组织或者区域、行业内各企业民主推举的代表开展区域、行业工资集体协商。参加多个企业代表组织的企业只能参加一个企业代表组织开展区域、行业工资集体协商。
第五条 开展工资集体协商应当遵循以下原则：
（一）坚持公开、公平、公正；
（二）符合法律、法规、规章规定和工资分配的宏观调控政策；
（三）职工实际工资水平在本企业劳动生产率和经济效益提高的基础上合理增长；
（四）坚持按劳分配与按生产要素分配相结合，合法、合理处理工资分配与股息、红利分配的关系，实现职工和企业双方利益的最大化。
第六条 市、区、县（市）劳动保障行政部门负责本辖区内工资集体协商和工资协议履行的监督管理。
第七条 劳动保障行政部门应当会同同级地方工会、企业代表组织建立劳动关系三方协商机制，共同研究工资集体协商中的重大问题，加强对工资集体协商双方的指导，推进工资集体协商的开展。
第八条 劳动保障行政部门应当会同同级地方工会建立工资集体协商指导员队伍。工资集体协商指导员从熟悉经济、法律、工会、劳动工资、财务等工作的人员中聘任。
工资集体协商指导员履行以下职责：
（一）宣传劳动法律、法规、规章和政策；
（二）向工资集体协商双方提供劳动法律、法规、规章和政策咨询，指导工资集体协商；
（三）受工资集体协商双方首席代表的委托参加工资集体协商。工资集体协商指导员的管理制度由市劳动保障行政部门会同市总工会制定。
第二章 工资集体协商代表
第九条 工资集体协商双方的代表人数应当相同，每方为3至10名，并各确定1名首席代表。
第十条 工资集体协商的职工方代表由本企业工会选派，并经职工代表大会或者职工大会审议通过，或者由本企业工会组织职工民主推举并经公示后产生。未建立工会的企业，在企业所在地的地方工会或者产业工会的指导下，由职工民主推举职工方代表，并经全体职工半数以上同意。职工方首席代表由本企业工会主席担任。工会主席空缺的，首席代表由工会主要负责人担任。未建立工会的，首席代表从代表中民主推举产生。已签订集体合同的企业，工资集体协商的职工方代表可以由集体合同的协商代表担任，也可以在集体合同的协商代表基础上按本办法规定调整。
第十一条 开展区域、行业工资集体协商的，职工方代表由基层工会联合会或者行业工会选派，并经区域、行业职工代表大会审议通过；未建立区域、行业职工代表大会的，职工方代表由基层工会联合会或者行业工会选派并经公示后产生。职工方首席代表由基层工会联合会或者行业工会的负责人担任，未建立工会的，首席代表从代表中民主推举产生。
第十二条 工资集体协商的企业方代表由企业法定代表人和其指定的人员担任，首席代表由企业法定代表人或者其书面委托的其他代表担任。
第十三条 职工方与区域、行业的企业代表橹骨颉⑿幸倒ぷ始逍痰模笠捣酱碛善笠荡碜橹∨刹⒕竞蟛蛘哂善笠荡碜橹某稍逼笠得裰魍凭俨⒕竞蟛紫碛善笠荡碜橹母涸鹑说Ｈ位蛘叽哟碇忻裰魍凭俨Ｖ肮し接肭颉⑿幸的诟髌笠得裰魍凭俚拇砜骨颉⑿幸倒ぷ始逍痰模笠捣绞紫泶哟碇忻裰魍凭俨？lt;/SPAN>
第十四条 工资集体协商双方的首席代表可以书面委托工资集体协商指导员或者其他具有专业知识的人员担任本方的代理人，参加工资集体协商。工资集体协商一方的代理人不得同时担任另一方的代理人，代理人数不得超过本方代表的三分之一。
第十五条 工资集体协商代表应当履行以下职责：
（一）参加工资集体协商；
（二）接受本方人员的质询，及时向本方人员公布协商情况并征求意见；
（三）提供与工资集体协商有关的情况和资料；
（四）代表本方参加工资集体协商争议的处理；
（五）监督工资协议的履行；
（六）法律、法规和规章规定的其他职责。
第十六条 企业应当保证职工方代表履行代表职责必要的工作时间。职工方代表履行代表职责视为提供了正常劳动，因履行代表职责占用劳动时间的，其享受的工资、奖金、津贴、补贴、社会保险、福利等待遇不变。
职工方代表履行代表职责期间，企业无正当理由不得调整其工作岗位。遇企业经济性裁减人员时，职工方代表有优先保留工作的权利，除法律、法规、规章规定的情形外，企业不得与职工方代表解除劳动合同。
职工方代表履行代表职责期间劳动合同期满的，劳动合同期限自动延长至其任期届满之日；职工方代表不同意延长劳动合同期限的除外。
第十七条 工资集体协商代表及其代理人在工资集体协商中，应当维护企业的正常生产、工作秩序，保守知悉的企业商业秘密，不得实施威胁、贿赂、欺骗对方代表的行为。
第十八条 工资集体协商代表的任期至工资协议的期限届满之日止。
因故需要更换工资集体协商代表，或者工资集体协商代表因辞职、遇不可抗力等情形造成空缺的，按照本办法规定产生新的代表。
第三章 工资集体协商程序
第十九条 工资集体协商应当包括以下内容：
（一）工资协议的期限；
（二）工资分配制度、工资标准和工资分配形式；
（三）职工年度平均工资水平及其调整幅度；
（四）奖金、津贴、补贴等分配办法；
（五）工资支付办法；
（六）变更、解除工资协议的程序；
（七）工资协议的终止条件；
（八）工资协议的违约责任；
（九）双方认为应当协商约定的其他事项。
第二十条 开展工资集体协商应当综合考虑以下因素：
（一）地区、行业、企业的人工成本水平；
（二）地区、行业的职工平均工资水平；
（三）当地政府发布的工资指导线、劳动力市场工资指导价位；
（四）本地区城镇居民消费价格指数；
（五）企业劳动生产率和经济效益；
（六）国有资产保值增值；
（七）上年度企业职工工资总额和职工平均工资水平；
（八）其他与工资集体协商有关的情况。
第二十一条 实行计件工资制的企业，应当通过工资集体协商确定职工法定工作时间内的劳动定额和计件单价标准，职工在日法定工作时间内所得的计件工资不得低于按当地企业法定最低工资标准所折算的标准。开展区域、行业工资集体协商的，双方可以根据劳动特点、劳动条件、劳动强度、劳动环境等因素，合理制定生产某类产品的各工种或者各道工序的计件单价，作为本区域、行业的劳动标准。
第二十二条 工资集体协商双方的任何一方均可向另一方提出开展工资集体协商的要求。一方提出开展工资集体协商要求的，应向另一方提出协商意向书，明确协商的时间、地点、内容等事项；另一方应当自收到协商意向书之日起20日内予以书面回复，无正当理由不得拒绝开展工资集体协商。
第二十三条 工资集体协趟皆谛糖坝Φ笔煜び泄胤伞⒎ü妗⒐嬲潞驼撸笆笔占胄逃泄氐那榭龊妥柿希私庵肮ず推笠刀孕痰囊饧鸵螅舛ㄐ桃樘猓孕讨械闹氐阄侍饪梢越惺孪冉涣鳌９ぷ始逍桃环皆谛糖翱梢砸罅硪环教峁┢湔莆蘸驼加械挠胄逃泄氐恼媸登榭龊妥柿希涣硪环接Φ痹诰傩泄ぷ始逍袒嵋榍？lt;/SPAN>5日内如实提供，无正当理由不得拒绝。
第二十四条 工资集体协商双方应当在举行工资集体协商会议的7日前，将拟定的协商议题和参加协商的本方代表名单书面通知对方。
第二十五条 工资集体协商会议召集人由双方首席代表轮流担任，工资集体协商会议由双方首席代表轮流主持。双方代表可以就协商事项发表各自的意见和建议，进行协商。
双方就协商事项达成一致意见后，应当形成工资协议草案。工资协议草案由企业方制作。
第二十六条 召开工资集体协商会议时，双方首席代表应当共同指定一名非代表的人员担任会议记录员。
会议记录员应当保持公正、中立，对协商过程作如实记录，并为工资集体协商双方保密。
第二十七条 工资集体协商双方未达成一致意见或者出现未预见情况时，经双方首席代表同意，可以中止协商，并商定中止期限及下次协商的时间、地点、内容等事项。
因双方未达成一致意见中止协商的，中止协商的期限不得超过30日。因出现未预见情况中止协商的，中止协商的期限不得超过未预见情况解除之日起30日。
第二十八条 工资集体协商双方协商一致形成的工资协议草案，应当提交本企业职工代表大会或者职工大会审议，经职工代表或者全体职工过半数同意后，工资协议草案即获通过。
开展区域、行业工资集体协商的，双方协商一致形成的工资协议草案应当提交区域、行业职工代表大会审议，未建立区域、行业职工代表大会的，应当提交区域、行业内各企业职工代表大会或者职工大会审议，经职工代表或者全体职工过半数同意后，工资协议草案即获通过。工资协议草案通过后，经工资集体协商双方首席代表签字后成立。工资协议文本由企业方制作。
第四章 工资协议审查
第二十九条 企业应当在工资集体协商双方首席代表签字之日起7日内，将工资协议文本及说明报送其工商注册登记机关的同级劳动保障行政部门审查。
职工方与区域、行业的企业代表组织开展区域、行业工资集体协商的，由企业代表组织在前款规定期限内将工资协议文本及说明报送其社会团体登记管理机关的同级劳动保障行政部门审查；职工方与区域、行业内各企业民主推举的代表开展区域、行业工资集体协商的，由各企业民主推举的代表在前款规定期限内将工资协议文本及说明报送企业工商注册登记机关的同级劳动保障行政部门审查；区域、行业内各企业的工商注册登记机关不属同一级的，报送其餐弦患豆ど套⒉岬羌腔氐耐独投Ｕ闲姓棵派蟛椤？lt;/SPAN>
第三十条 劳动保障行政部门应当在收到工资协议文本及说明之日起15日内，对工资集体协商双方代表资格、工资协议的内容和签订程序等进行审查，向双方送达工资协议书面审查意见。工资协议书面审查意见对工资协议无异议的，工资协议即行生效；劳动保障行政部门未在15日内提出书面异议的，视为无异议，工资协议即行生效。工资协议书面审查意见对工资协议提出异议的，工资集体协商双方应当对提出异议的内容及时协商，修改工资协议，并重新报送劳动保障行政部门审查。工资集体协商一方或者双方不同意工资协议书面审查意见提出的异议的，可以书面要求劳动保障行政部门重新审查。
第三十一条 企业应当在工资协议生效之日起10日内向本企业全体职工公布工资协议文本。企业工会应当将生效的工资协议文本报上一级工会备案。
开展区域、行业工资集体协商的，区域、行业的企业代表组织或者区域、行业内各企业民主推举的代表应当在工资协议生效之日起10日内向各企业的全体职工公布工资协议文本。基层工会联合会或者行业工会应当将生效的工资协议文本报上一级工会备案。
第五章 工资协议的变更、解除与终止
第三十二条 在工资协议有效期内，经工资集体协商双方协商一致，可以变更或者解除工资协议。
第三十三条 有下列情形之一的，工资集体协商双方可以变更或者解除工资协议：
（一）订立工资协议所依据的法律、法规、规章和政策被修改或者废止的；
（二）因不可抗力致使工资协议部分不能履行或者全部不能履行的；
（三）企业因破产、兼并、解散等资产发生重大变动或者生产经营状况发生重大变化，致使工资协议无法履行的；
（四）法律、法规规定可以变更或者解除的其他情形。工资集体协商一方提出变更或者解除工资协议要求的，应当向另一方提供相关证据材料并说明理由。
第三十四条 变更工资协议的，按照本办法规定的工资集体协商程序办理，并报送劳动保障行政部门审查。解除工资协议的，企业方应当在工资协议解除之日起7日内报送原审查的劳动保障行政部门备案。
第三十五条 工资协议期满或者工资集体协商双方约定的解除、终止条件出现时，工资协议即行终止。在工资协议期满前，工资集体协商双方的任何一方提出重新开展工资集体协商要求的，应当在工资协议期满前60日内提出。
第六章 工资协议履行的监督
第三十六条 依法订立的工资协议对工资集体协商双方具有同等约束力，双方应当全面履行已生效的工资协议，不得擅自变更或者解除工资协议，并接受劳动保障行政部门和工会的指导、监督和检查。
第三十七条 工资协议履行的日常监督，可以由工资集体协商双方组成的本企业或者区域、行业的工资协议监督机构负责，也可由双方根据需要选择其他形式。
监督中发现的问题，应当以书面形式提交工资集体协商双方首席代表，双方应当进行研究和协商处理。
第三十八条 工资集体协商双方首席代表应当每年至少1次向职工代表大会或者职工大会报告工资协议的履行情况。开展区域、行业工资集体协商，未建立区域、行业职工代表大会的，双方首席代表应当以适当的形式每年至少1次向区域、行业内的企业和职工报告工资协议的履行情况。
第七章 争议处理
第三十九条 因工资集体协商发生争议，双方应当协商解决，协商解决不成的，任何一方可以书面形式向所在地的劳动保障行政部门申请协调处理。未提出申请的，劳动保障行政部门可以视情况主动进行协调处理。
第四十条 劳动保障行政部门应当在收到协调处理申请之日起7日内作出受理或者不予受理的书面决定。不予受理的，应当在决定中说明理由。
第四十一条 劳动保障行政部门处理工资集体协商争议，应当在受理之日起30日内作出处理决定。争议复杂需要延期的，可以延长15日作出处理决定，并向争议双方书面说明延期理由。
第四十二条 职工方与企业方因履行工资协议发生争议的，按照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》执行。
第八章 法律责任
第四十三条 违反本办法规定，有下列情形之一的，由劳动保障行政部门给予警告，并责令限期改正：
（一）一方提出开展工资集体协商要求，另一方未按规定予以书面回复，或者无正当理由拒绝开展协商的；
（二）不提供或者不如实提供与工资集体协商有关的真实情况和资料的；
（三）企业不当变更或者解除职工方代表的劳动合同的；
（四）企业方未按规定报送劳动保障行政部门审查工资协议的。
第四十四条 工资集体协商双方的任何一方未履行工资协议规定义务的，应当依法承担相应的违约责任。
第九章 附 则
第四十五条 本办法自2005年11月1日起施行
由《证据的叹息》看犯罪“故意”问题
——由余英与杨英之间的伤害案说起
杨德寿/郑州怡龙律师事务所
摘要：一起发生在两个好朋友之间的伤害案一波三折，甚至引起中央电视台《今日说法》的关注。然而，无论从一、二审法院的审理还是从《今日说法：证据的叹息》的讨论，都未涉及到本案最关键的问题。那就是“故意”问题。法律上的“故意”不能脱离行为人所能预见到的后果而孤立地进行解释，“故意推”不等于“故意推倒”，更不等于“故意伤害”。此外，本文附带提到有关司法机关执法人员的素质问题，并对这一问题表示忧虑。
关键词：故意，故意推，故意推倒，故意伤害，证据。
一、概述
中央电视台近期《今日说法》分两期报道一起案例《证据的叹息》。就该案件本身所涉及的刑法理论问题、民法理论问题以及司法人员的素质问题，不能不引起本人的深思和忧虑。为了更清楚地就本案展开讨论，作者不得不花费较多的笔墨将本案事情发生的结果（因过程有争议）、控辩双方提供的证据以及两级法院审理过程中对这些证据的态度以及判决结果等交待如下：
二、本案之伤害结果、以及一、二审刑事诉讼过程①
四川省阆中市的余英和杨英原是好朋友，1999年11月8日中午，杨英路经余英的小卖部时说自己还没吃早饭，想向余英借点钱，正好杨英以前买过9元钱的鸡蛋送给余英，所以余英说你不用借，我把鸡蛋钱还给你就是了，并拿出了10块钱给杨英。而杨英只要9块，不要10块，余英说多1块钱没关系，不用那么客气，二人就这样相互谦让着。突然，杨英从小卖部的台阶上摔了下来。余英和丈夫赶紧叫了一辆三轮车将杨英送到了阆中市人民医院。经诊断，杨英右腿粉碎性骨折，需住院治疗。
杨英入院时身上没有钱，父母也去了外地，她便请求余英夫妇先垫付医药费。余英夫妇向杨英伸出了援助之手。后来，因支付不起医药费，余英欲将摔伤的杨英转到另一所医院，杨英也写了转院申请。申请的第一行写道：我因不慎跌伤到医院治疗。就在余英夫妇将杨英转到另一家医院的同时，杨英的父母也回来了。而本想松口气的余英夫妇，此时却听到了令他们震惊的消息，杨英四处散布自己是被开小卖部的余英故意推倒的。
之后，余英夫妇一气之下将杨英告上法庭，要求杨英偿还为其垫付的医药费2500元。从此，双方在是好人好事还是故意推伤之间展开了激烈的争执，为此反目成仇。2001年，杨英以被余英故意推伤为由向公安局报案。2001年11月，阆中市检察院以涉嫌故意伤害罪将余英起诉到阆中市人民法院。检察院认为此案没有直接证据证明案发时的真相，但他们收集的三个间接证据已形成了一条完整的证据链，足以证明杨英是被余英推倒致伤的。这三个间接证据是：1、杨英的原始病例；2、与杨英住在同一个病室的邢邵阳、李兰英夫妇的证言；3、医院的护士李逾的证言。
原始病历上有杨英入院前两小时被他人推倒的记录，但记者又在另一份病例上看到了杨英是因不慎摔倒而住院的，而且这两份病例都是同一个医生写的。这位医生在一份调查笔录中说，杨英说话很反复，一次说是被人推倒的，一次又说是自己摔倒的。邢邵阳、李兰英夫妇的证言，他们证明杨英写的那份自己不小心摔倒与他人无关的说明，是被余英逼着写的，而余英的律师赵刚却说这是一份伪证，调查显示这对夫妇接受了杨英的钱物。护士李逾的证言证实，她去看杨英的时候，杨英向她哭诉，说是余英把她推倒在地。李逾的证言也是通过杨英口述得来的。记者曾意外得到一份李逾亲笔写的书面声明。李逾写到，我对这件事根本不清楚，派出所取证时，我差不多每句都用了估计或可能之类的话，但取证人员根本没有将这些字写上去。因我和余英关系不好，所以取证人员坚持没写估计之类的话时，我也没有深究便签了字。
就在检察机关提交的这些间接证据倍受置疑的情况下，余英的辩护律师赵刚却说当时有两个人目击了事发的全过程，并已做了书面证言。一个目击者是民工岳中伟，另一个是审计局干部官承权。由于岳中伟到外地打工去了，记者没能采访到他。只在对岳中伟的调查笔录中看到了这样的话：我经过大门口时，听到一个女的说我只要9元，不要10元。说着就往下退，退了两个坎坎一屁股就倒下去了。当时岳中伟停留在大门口处，对面十几米远就是事发现场。余英家的小卖部按理说应该能看得很清楚，但这份证言竟未被采信。对此，阆中市人民检察院的理由是该笔录的调查人与本案无关，他们既不是本案的辩护人，也不是本案的其他人员。
官承权在调查笔录中这样说到：事发那天中午，我吃过午饭后在阳台上洗碗，听到外面两个女的说话。我看到柜台里的那个女的给柜台外的这个女的拿了一张钱，然后柜台外的那个女的就要离开，她转身向右向下走，脚一下子就崴了绊倒了。而且，官承权很肯定地说，是杨英自己脚踩滑了绊了的。针对官承权的证言，公安机关带着摄像机进行了现场试验，亲自到官承权家的阳台上，把镜头对准余英家的小卖部，但当时摄像却看不到小卖部中的情形，而官承权一再保证所说属实。原来，事情发生后，余英将自家的雨棚加长了约1米，而电力部门也在小卖部的右前方新栽了一根电线杆。为此，记者让余英将新加长的雨棚拆下来，在拆之前记者把摄像机架在了官承权家的阳台上。而记者就站在官承权当时所在的位置上。随着雨棚一片片地拆除，原先被新加长的雨棚遮挡住的小卖部的柜台露了出来，记者能清楚地看到柜台旁人的活动情况。而旁边的那根电线杆确实挡住了记者向下看的部分视线，然而官承权的证言法院最终也没有采信，原因是案卷里面有一份现场试验笔录，而且并没有涉及到电线杆等问题。
2002年1月，阆中市人民法院作出一审判决，判决余英犯故意伤害罪，判处有期徒刑3年。而法院所依据的就是前述的三个间接证据。法院的人说，他们根据被害人(杨英)的陈述去调查了病房的医生、护士，他们和被害人(杨英)所说的一致，那么这些间接证据就印证了被害人杨英所说的是事实，当时就认定了被告人(余英)的行为构成了故意伤害罪。余英不服提起上诉，2002年6月，南充市中级人民法院作出二审判决，判决余英犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑1年缓刑两年。判决书认定，余英和杨英为给付鸡蛋钱在推让过程中，余英应当预见自家商店外的梯坎窄小，可能致杨英摔倒的后果。但因为疏忽大意而没有预见，致杨英右腿重伤，其行为已构成过失致人重伤罪。二审法院所依据的仍旧是那几个间接证据，只是在定性的认识上，二审和一审产生了分歧，要认定是余英推倒的话，从证据上来看，二审觉得还欠缺。因为考虑她们两个平时关系较好，反映不出她们两个有矛盾激化。所以从这点考虑，余英较符合过失致人重伤。
三、导致杨英受到伤害的几种可能以及责任承担问题
1、杨英是被余英故意推倒后受到的伤害。
此种情况下，余英已具备刑事责任能力，客观上杨英也受到了伤害，并且其伤害是由余英故意“推”的行为所造成，余英的故意行为与杨英的伤害具有直接的因果关系。加害人余英是否构成犯罪？
刑法理论上，主观上的“故意”不能脱离行为人所预见到的后果而孤立地进行解释。比如，故意杀人要求行为人对自己的行为能够造成他人“死亡”的后果是明知的，对于这种结果，行为人持积极追求或放任的态度。相应地，故意伤害则要求行为人对对自己的行为能够造成他人“伤害”的后果是明知的，对于伤害的后果，行为人持积极追求或放任的态度。
就本案而言，既便余英明知她的行为能够造成杨英“摔倒”的后果，但这种后果是不足引起杨英更严重的“伤害”后果。“推倒”和“伤害”是完全不同的两种结果。除此之外，余英既便故意推了杨英，也只能说明余英具有“推”杨英的故意，仍不能证明余英有“推倒”杨英的故意，这要看余英在隔着一个柜台的情况下，离杨英还有多远的距离，这个距离将决定余英推杨英的力度；另外，还得考虑台阶距小卖部柜台的距离以及这个台阶的高度，这种现场条件将决定杨英在被推的情况下是否能够摔倒。
为查清案件事实，我们还有必要弄清当时发生的一些细节：余英在给杨英钱的时候，余英是怎么给的？是往杨英手上塞还是往口袋里装？杨英收到这拾元钱没有？如果收到，她是如何收到的？杨英说余英推了她，那么余英是怎么推她的？是用拿钱的手还是未拿钱的手？余英推了杨英身上的那个部位？如果余英是用拿钱的手“推”杨英，是否就可以认定余英的“推”就是“推”而不是往杨英的口袋里“塞钱”？对这些过程的详细调查对分析双方陈述的真实性具有十分重要的价值！因为说谎的人是不可能将事件的细节编排得十分圆满的。
要证明余英是故意伤害了杨英，除了杨英在客观上受到了伤害，且这种伤害与余英的行为有因果关系，还必须证明余英有“伤害”杨英的故意。这种故意是一种主观目的，只能从加害人的主观动机和已发生的事件上进行分析。从双方原先是要好的朋友关系来看，余英不可能有伤害杨英的动机，假定有足够的已知事件证明余英“故意”推了杨英，我们还要考虑余英推杨英的力度有多大，这种力度能否导致杨英摔倒，摔倒后是否一定造成杨英粉碎性骨折或其它应当承担刑事责任的伤害后果。如果能，余英构成故意伤害是可以认定的。杨英的伤害后果与其当时受到伤害的现场条件密不可分，假如小卖部前面的台阶比较高，人在没有预防的情况下摔下去，通常是会受到伤害的。这时，如果余英推杨英的力度足以使其从台阶上摔下去，认定余英故意伤害杨英是可以成立的；如果那个台阶下面是万长深渊，认定余英故意杀人也能成立。因此，既便余英是故意推杨英的，但就本案的现场条件而言，绝对不能认定余英有伤害杨英的故意。相应地，认定余英构成故意伤害罪也是错误地。
那么，这种情况下余英是否就没有任何责任了，不是的。尽管余英无需为自己的行为承担刑事责任，但她应当对自己的行为承担因侵权给杨英造成的损害赔偿责任。
2、杨英的伤害是与余英相互推让的情况下摔倒造成
此种情况下，因双方均不存在伤害对方的故意，因而不存在刑事责任问题。应当说，这是一种双方均有过错的侵权行为。对于杨英受到的伤害，双方应当分担这种伤害给被害人造成的损失。
3、杨英的伤害是在自己不小心的情况下摔倒造成。
在此情况下，杨英的摔倒是由自己的不小心造成，因而不属于侵权行为。余英对杨英的伤害不应承担任何责任，虽然余英家小买部前有一台阶，但这个台阶的设置并无不当。一般人不需要做过份的注意完全可以避免“摔倒”后果的发生，更不会发生“伤害”的后果。因此，作为受害人的杨英只好自认倒霉，自行承担所受伤害而造成的损失。
四、本案刑事追诉过程中存在的问题
本案在刑事追诉过程中存在的最严重问题并不象《今日说法》讨论的那样是《证据的叹息》问题，而是刑事诉讼所要解决的关于“伤害”的故意问题。作者认为，本案应该首先关注余英故意（假定）推杨英，就当时的现场条件来看是否一定造成杨英粉碎性骨折的伤害后果？如果这个问题没有解决，仅就余英“故意推”的行为而言，绝对不能认定余英构成故意伤害罪，因为“故意推”与“故意伤害”是完全不同的两种结果！相对于“故意”问题而言，《证据的叹息》所讨论的所有问题都是次要的。
抛开上述主要问题，现在讨论本案在追诉过程中发生的证据收集、提交和法庭认定等次要问题。控方提供的三个证据，其中之一即病历实为当事人陈述，且病历也是相互矛盾的；其余两个为证人证言，一个还是来自当事人陈述，另一个仅证明杨英给余英写的说明上承认自己摔倒是在被余英逼迫下所写，但事实调查得知这一证据是在证人收了杨英的钱物之后作出的。对于余英的辩护律师提供的两个目击者的证言，根据证人对余英和杨英当时所说的话的描述以及两证人当时所处位置完全可能感知余英的小卖部发生了什么，与此同时，两证人的证言为各自独立提供且能互相印证。据此，可以初步认定该两个目击者的证言是客观的（更严格的认定应当在当庭质证后）。但是，一审法院却只认定了公诉方的倍受质疑的所谓证据，而对辩护方提供的较为客观的证据不予采信。在二审中，法院所依据的仍旧是那几个间接证据，只是在定性的认识上，二审和一审产生了分歧，要认定是余英推倒的话，从证据上来看，二审觉得还欠缺。因为考虑她们两个平时关系较好，反映不出她们两个有矛盾激化。所以从这点考虑，余英较符合过失致人重伤。
这起刑事诉讼案，无论是一审还是二审，都判得莫明其妙！就一审来说，法官所采信的公诉方的证据可以说根本就不存在，而对现实存在的辩护证据又不予采信。就二审来说，因为对认定余英的故意有欠缺，就给余英定个过失致人重伤罪。
一审法院未采信目击者岳中伟的证言，应由一审法官对不采信这一证据的原因做出解释。但电视采访时，检察官却振振有辞地向记者解释不采信岳中伟证言的原因。于是，我们不得不提出这样的疑问：法院审理案件以及对证据的采信是由法官进行的还是由检察官进行的？也许，从中我们不难发现公诉人倍受质疑的证据被采信而辩护方较为客观真实的证据未被采信的真正原因。
一审法院所依据的三个间接证据，法院的人说，他们根据被害人(杨英)的陈述去调查了病房的医生、护士，他们和被害人(杨英)所说的一致，那么这些间接证据就印证了被害人杨英所说的是事实。我们不仅要问，医生和护士当时在事发现场吗？他们的证据从何而来？还不是来自受害人杨英的陈述？来自一个人的陈述怎么会不相互印证呢？
二审法官认为，余英应当预见自家商店外的梯坎窄小，可能致杨英摔倒的后果，但因为疏忽大意而没有预见，致杨英右腿重伤，其行为已构成过失致人重伤罪。显然，这里已经将“摔倒”的后果等同于“重伤”的后果，而且二审法官甚至可以不考虑余英是否推了杨英！按照这种逻辑，如果有人被余英小卖部前的台阶拌倒摔死，二审法官说不定会给余英定个过失致人死亡罪！
这两个荒唐判决产生的原因可能有三：其一，有关办案公安干警、检察官和法官缺少最基本的法律知识，他们根本就不懂得什么叫“证据”、什么叫犯罪“故意”！其次，司法人员面子的影响，他们为了顾及自己的面子相互照应，公安机关犯了一个错误，他们不惜制造更多的错误来掩盖这一个错误；最后，可能是司法腐败促成了这两个荒唐判决的产生。
从本案中我们还可以看到，公检法相互配合的非常默契，像一家人一样，而法律上的相互制约不过是写给人看的。由此导致的结果是法官对检察官莫须有的证据或倍受质疑的证据的偏听偏信和对辩护人客观真实的证据的蔑视！
五、结语
这本是一起十分简单的民事案，但因为公安机关的介入，加上公诉机关，再到两级法院难以让人信服的判决，使其变得十分复杂！案件进入刑事诉讼程序之后，如果检察官或法院能够对刑法的基本概念“故意”有一个准确的理解，余英也不会有承担刑事责任之说。这里面折射出的一系列问题值得人们深思。除此之外，公检法有关人员对本案证据的处理也反映出不少问题。这些问题表现在，执法者还不具备相应的法律知识；其次，在他们的观念里，公检法还是一家人，相互照顾的多相互监督的少，还表现出对被告人和辩护律师的蔑视。
杨德寿
2002年9月23～25日
单位：郑州怡龙律师事务所
