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　　2007年3月，李某因经营需要向华某借款人民币200万元，原告张某与胡某等四人为其提供连带保证，徐某将价值100万元的房屋抵押给华某用于担保。2010年11月，李某因经营不善举家外逃，借款到期后华某要求原告张某承担保证责任，张某偿还200万元后诉至法院向胡某及徐某四人追偿。

　　本案中，200万的债务共有四个保证人和价值100万元的抵押物担保，审理中对李某承担保证责任后能否向其他保证人追偿以及如何追偿存在分歧：

　　第一种意见认为，200万债务中有100万是以房屋做抵押，根据物权优先原则，其余四个保证人仅为剩余的100万债务提供担保，因四人未约定份额，每人各承担四分之一的份额，李某有权就要求抵押人徐某清偿100万，胡某等三保证人各承担25万。

　　第二种意见认为，200万债务共有五个保证人分别以保证和抵押的形式做担保，相互之间并未约定担保份额，各承担五分之一的份额，李某有权要求徐某、胡某等四人各承担40万的清偿责任。

　　第三种意见认为，200万债务共有四个保证人和抵押物做担保，因债权人未选择抵押物优先受偿，抵押人的义务免除，保证责任应由四保证人共同承担，李某有权要求胡某等三人各承担50万的清偿责任。

　　笔者同意第二种意见，具体理由如下：

　　一、第三人物保的位阶下移

　　第三人抵押与保证共存作为司法实践中经常出现的情形，其处理原则一直为理论界所争议。在以往的司法实践中，根据物权优先的原则，一旦债权有包括质押、抵押在内的物权保证，不管该保证来源于债务人还是第三人，其他人保提供者仅就物保范围以外的债务提供担保。《担保法》第28条对此作了具体规定：同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。然而，以物保与人保来区分债的担保并以此归责并不合理，例如债务人提供的物保与第三人提供的物保，其性质与追偿等法律后果存在明显的差异，将第三人物保与债务人提供的物保置于同一位阶并不合适。

　　第三人物保与人保就其本质而言都是第三人为不属于自己的债务提供的债的担保，其法律功能一致，仅仅是形式存在差异，将两者并列归责符合当事人的真实意思。因此，《担保法解释》第38条对《担保法》28条进行了修正，规定“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的保证人承担担保责任。”《物权法》在此基础上进一步细化，第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。”同时该法第178条：“《中华人民共和国担保法》与本法的规定不一致的，适用本法。”彻底否决了《担保法》第28条的效力。

　　可见，经过多年的法律演变，第三人物保已经由与债务人提供物保等同下移至于第三人提供保证等同的位置。

　　二、第三人担保的内部清偿

　　多个主体为同一债务提供担保，一旦其中一个保证人承担担保责任后，便可以取得向其他保证人追偿的权利这一原则已经在理论界和实务界传承多年，并且法律规定也较为详尽。然而由于《担保法》、《担保法解释》、《物权法》对第三人担保均有规定，并且部分规定存在冲突，导致第三人担保内部清偿问题处理较为复杂，笔者认为根据担保形式的不同，处理也不尽相同。

　　1、保证人承担保证责任后的内部清偿问题。

　　《担保法解释》第38条规定“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”可见，保证人为债务提供担保，承担担保责任之后便自然取得向债务人追偿和要求其他保证人清偿的权利。该解释20条对保证人之间内部清偿的份额也作出了规定“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”

　　2、物上保证人承担保证责任后的内部清偿问题。

　　物上保证人以所有物为债务提供担保，其与主债权人之间便形成了一种特殊的物权关系，主要包括质押关系、抵押关系等，因此对于物上保证人承担保证责任之后的问题处理，适用的准据法应当为《物权法》。对于保证人承担保证责任之后的追偿问题《物权法》的规定与《担保法》及其解释并不一致，该法第176条规定“提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”，并未赋予担保人向其他担保人追偿的权利，因此物上保证人承担保证责任后只能想债务人追偿，不能向其他担保人追偿，也就不存在内部清偿的问题。

　　三、本案中混合担保内部清偿的处理

　　同一笔债务既有第三人物保同时有第三人保证，实践中被称为混合担保。本案便是一种典型的混合担保，本案中共有五个担保人，其中抵押人徐某以其价值100万的房屋提供担保，张某等四人为债务提供连带保证，这五个担保人提供的担保效力是等同的，也是连带的。张某在偿还债务后，根据《担保法解释》第38条规定取得了要求其他担保人清偿的权利，这里的担保人包括保证人和抵押人。鉴于五担保人未就担保份额作出内部约定，各应清偿五分之一的债务。综上，张某可以要求徐某、胡某等五人各承担40万的清偿责任。

　　（作者单位：江苏省建湖县人民法院）
新闻出版署


音像制品进口管理办法
1996年2月1日，新闻出版署

第一条 为了丰富人民群众的文化生活，加强音像制品进口的管理，根据《音像制品管理条例》的有关规定，制定本办法。
第二条 下列活动适用本办法：
（一）音像出版单位从事进口音像制品的出版业务；
（二）从事音像制品的进口贸易业务；
（三）进口供研究、教学参考的音像制品。
第三条 新闻出版署主管全国音像制品进口工作；省、自治区、直辖市人民政府音像制品行政管理部门负责本行政区域的音像制品进口工作。
第四条 音像出版单位从事进口音像制品的出版业务，须具备下列条件：
（一）符合出版社创办宗旨和业务范围；
（二）制作出版国产音像制品成绩突出；
（三）有相应的编辑技术骨干和发行能力。
第五条 申请开展进口音像制品的出版业务的单位，由申请单位的主管部门同意，经当地省、自治区、直辖市人民政府音像制品行政管理部门审核，报新闻出版署批准。
第六条 进口用于出版、销售的音像制品的内容必须经音像制品内容审核机构审核。
第七条 进口用于出版的音像制品，其有关著作权事项，须报国家版权局登记。
第八条 从事音像制品进口贸易业务的单位，须具备下列条件：
（一）从事文教类出版物进出口贸易业务的；
（二）出口国产音像制品成绩突出的；
（三）有相应的资金和专业人员。
第九条 申请从事音像制品进口贸易业务的单位按本办法第五条申报程序办理审批手续。
第十条 进口用于出版、销售的音像制品，由新闻出版署根据音像制品内容审核机构的审核意见，对进口的音像制品进行宏观调控，发布进口音像制品的目录，由文化部、广播电影电视部按照各自的职责发放《音像制品发行许可证 》。
文化部、广播电影电视部发放的《音像制品发行许可证》报新闻出版署备案。未取得《音像制品发行许可证》的，不得出版、复制、销售。
第十一条 未经批准的单位和个人，不得从事音像制品的进口业务。
第十二条 经批准从事音像制品进口业务的单位应当制定进口音像制品的年度计划，并报新闻出版署备案。
举办国际性音像制品展销会由所在地省、自治区、直辖市音像制品行政管理部门审核同意后，报新闻出版署审批。
第十三条 申请进口供研究、教学参考的音像制品业务的单位，须经省、自治区、直辖市音像制品行政管理部门审核同意后，报新闻出版署审批。审批的办法由新闻出版署另行规定。
第十四条 进口供研究、教学参考的音像制品，不得进行复制、批发、零售、出租和营业性播放。
第十五条 从事进口音像制品业务的单位，每二年履行一次审核登记手续。
第十六条 对未经批准擅自进口音像制品的单位和个人由新闻出版署或者县级以上音像制品行政管理部门视情节轻重，给予以下行政处罚：
（一）警告；
（二）停止出版发行；
（三）没收违法所得；
（四）处违法所得5倍以上10倍以下的罚款。
第十七条 本办法由新闻出版署负责解释。
第十八条 本办法自发布之日起施行，本办法发布前有关音像制品进口管理的规定，凡与本办法相抵触的，以本办法为准。